Посреднические договоры в торговле
Таким образом, зачитываемые требования могут совпадать либо не совпадать по размеру. Для зачета достаточно заявления одной стороны.
В отношениях между юридическими лицами заявление о зачете должно быть письменным. Путем зачета прекращаются встречные однородные требования, которыми, в частности, признаются взаимные денежные требования, независимо от их оснований.
Статья 823 ГК РФ легализовала авансовые и предварительные платежи, которые прежде не допускались. При этом авансирование и предварительные платежи названы коммерческим кредитом и на них распространены правила о договоре денежного займа.
Авансовые и предварительные платежи никак не обеспечивают интересы покупателей, перечисливших средства продавцу. Поэтому во избежание риска утраты средств следует добиваться согласия на расчеты по аккредитиву, в порядке акцепта платежных требований или по документарному инкассо.
Можно предусмотреть в договоре частичную оплату не в виде аванса, а в качестве задатка. В этом случае при неисполнении договора продавцом с него может быть взыскана сумма задатка в двойном размере.
Более удобная и надежная форма расчетов должна согласовываться в ответ на предоставление контрагентом встречных льгот по ценам, ассортименту и другим условиям продажи товара.
Перед российской экономической и каждой отдельной коммерческой организацией стоит задача качественного совершенствования договорной работы, перевода ее на более высокий уровень. Выработка условий договоров должна базироваться на анализе реальных возможностей и интересов основных подразделений фирмы, учете их требований к контрагентам. Необходимо наиболее полное использование регулятивных возможностей каждого договора как универсального правового средства, позволяющего урегулировать весь комплекс вопросов, возникающих во взаимоотношениях сторон.
Выход на подобный уровень договорной работы повышает устойчивость и надежность работы фирмы, ее экономические перспективы.
Коммерческая деятельность в силу ее природы всегда была сферой правового творчества, постоянного поиска и выработки новых, более эффективных юридических решений. Это наглядно проявляется и в вопросах формирования условий реализационных договоров. Вместе с тем является очевидно необходимым законодательное закрепление специфики торговых договоров. Такое закрепление невозможно в рамках гражданского законодательства, исходящего из принципа одинакового регулирования отношений между гражданами и торгового оборота.
Для предоставления подлинной свободы экономической деятельности требуется самостоятельное законодательное регулирование договорных отношений коммерсантов в Торговом кодексе РФ.
Дополнительная литература
1. Актуальные проблемы коммерческого права: Сборник статей. М., 2002.
2. Вахнин И.Г. Об основаниях формирования условий договора в предпринимательской деятельности//Хозяйство и право.
1999. N 3.
3. Завидов Б.Д. Договорное право России.
М., 1998.
4. Хохлов С.А. Организация и техника договорной работы на предприятии.
Свердловск, 1982.
5. Хохлов С.А. Договорная работа: Учебное пособие.
Свердловск, 1986.
Посреднические договоры в торговле
1. Коммерческая деятельность по своей природе предполагает широчайшее использование посредничества и связанного с ним представительства. Именно в торговле посредничество и представительство получили детальную разработку и многообразие проявлений.
Здесь они активно развиваются соответственно развитию и изменяющимся требованиям самой торговли.
Торговое посредничество давно превратилось в самостоятельный вид предпринимательства. В рыночном обществе посредническая деятельность приобретает одно из приоритетных значений как механизм, способствующий развитию торгово-хозяйственных связей, активизации продаж товаров.
Проводимые исследования свидетельствуют о том, что существует прямая зависимость между общим состоянием экономики и уровнем применения торговых посреднических услуг.
Развитие посредничества в сфере товарного обращения является объективным процессом, отражающим углубление общественного разделения труда. Использование посредников дает производителям и оптовым торговым организациям значительную экономию трудовых и материальных ресурсов, позволяет ускорить совершение торговых операций и улучшить их качество, поскольку посредник обладает более высоким профессионализмом в своей области.
В отличие от широкого понимания посредничества как участия в продвижении товаров от изготовителей к потребителям, в коммерческом праве данный термин имеет иное значение. Оно может пониматься как установление субъектом правовых или экономических отношений с контрагентами при посредничестве либо участии другого лица.
Коммерческое посредничество следует рассматривать как оказание посредником юридических и фактических услуг в осуществлении продаж (закупок) товаров за счет средств других лиц от своего имени или от их имени.
Активное развитие торгового посредничества обусловлено рядом факторов. Привлечение посредников неизмеримо расширяет зоны торговой деятельности коммерсантов, позволяет им проникать на такие рынки, где они сами не могут рассчитывать на успех из-за неизвестности в данном регионе либо незнакомства с особенностями торговли в нем.
Если коммерсантом выдано 10 доверенностей разным лицам на ведение торговой деятельности, это означает, что 10 субъектов в различных точках будут осуществлять такую же деятельность, что и сам коммерсант, умножая его доходы.
В юридической литературе укоренился взгляд на посредника как на лицо, действующее в чужом интересе. Такой подход неверен для коммерческого права. Посредник действительно обязан выполнять данное ему поручение с наибольшей выгодой для принципала (доверителя).
Однако он всегда работает за вознаграждение, размер которого обычно увеличивается при более выгодном совершении им сделки. Так что коммерческий посредник действует не только в чужом, но одновременно и в собственном интересе.
Значительные преимущества для самих посредников создаются тем, что ведение их дела обычно не требует значительного вложения денежных средств, как это необходимо, например, для производства товаров или осуществления розничной торговли. Экономический успех посредника зависит от степени его профессиональной подготовки в соответствующих вопросах, деловой активности и инициативы.
Участие посредника ведет к определенному увеличению цены товара, однако это увеличение всегда ниже, чем при реализации товара через промежуточные торговые звенья.
Наряду с содействием в совершении торговых сделок посредники зачастую принимают на себя выполнение дополнительных работ, относящихся практически ко всем этапам осуществления хозяйственных связей. Они могут заниматься поиском и предоставлением информации о потенциальных и приоритетных покупателях и продавцах, анализировать надежность продавца и платежеспособность покупателя, согласовывать содержание или отдельные условия будущих договоров, непосредственно производить приемку, хранение и обработку товаров, страховать их.
Однако такие услуги посредников всегда носят дополнительный характер по отношению к главной задаче содействия реализации (приобретению) товара.
Отношения посредничества неразрывно связаны с отношениями по представительству. Связь посредничества с представительством носит однонаправленный характер.
Это означает, что посредничество предполагает отношения по представительству, тогда как представительство зачастую не связано с посредничеством. Представительство нередко возникает из закона, из трудового договора, из судебного решения.
П.П. Цитович, детально рассматривавший особенности торгового посредничества и представительства, отмечал, что торговый представитель действует, сам решает дело, имеет свое усмотрение, а не передает лишь чужое решение (подобно нотариусу). Совершаемое им действие есть акт его воли, но это действие относится на имя и на счет его хозяина. На совершение этого действия у представителя: а) было уполномочие, власть; б) хозяин дал ему поручение (приказ).
Исполняя своим действием, актом своей воли, волю хозяина, представитель сделал не свое, а чужое дело. Поскольку представитель действует, он должен иметь в своей личности условия дееспособности*(32).
Представительство в сфере торговой деятельности является коммерческим и на него распространяются специальные правила ст. 184 ГК РФ. Коммерческое представительство имеет существенную специфику, делающую его особой юридической конструкцией.
Коммерческий представитель вправе совершать такие действия, которые не может совершать представительобщегражданский.
2. Отношения по коммерческому посредничеству и представительству в основном регулируются законом.
В гл. 10 ГК РФ Представительство. Доверенность коммерческому представительству посвящена ст. 184 кодекса.
Коммерческим представителем может быть только коммерческая организация или лицо, являющееся индивидуальным предпринимателем. Такое требование обусловлено возможностью возложения на коммерческого представителя имущественной ответственности за ненадлежащее исполнение своих обязанностей.
Также и представляемыми (принципалами, доверителями) при коммерческом представительстве могут быть только коммерческие организации или индивидуальные предприниматели.
Коммерческое представительство в отличие от общегражданского: 1) представляет собой профессиональную деятельность представителя; 2) как правило, состоит в совершении множества или неопределенного количества действий для представляемого; 3) носит возмездный характер, тогда как гражданское представительство предполагается безвозмездным; 4) может предусматривать совершение как юридических, так и фактических действий для представляемого.
Коммерческий представитель вправе действовать одновременно в интересах разных сторон в сделке с их согласия, что запрещено общегражданскому представителю. Он не приобретает права собственности на получаемое имущество. Закон разрешает заключать с коммерческим представителем договор о полной материальной ответственности. Коммерческий представитель, как и любой предприниматель, освобождается от ответственности только при наличии обстоятельств непреодолимой силы.
Он не вправе разглашать сведения, составляющие коммерческую тайну представляемого (принципала, доверителя). Коммерческий представитель вправе удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче доверителю, в обеспечение своих требований по договору поручения.
Закон определяет особенности статуса и порядка деятельности некоторых видов коммерческих представителей, например, брокеров и дилеров. Согласно ст. 9 Закона РФ О товарных биржах и биржевой торговле брокерская деятельность определяется как совершение биржевых сделок биржевым посредником от имени клиента и за его счет, от имени клиента и за свой счет или от своего имени и за счет клиента.
Брокеры осуществляют свою деятельность путем создания брокерских фирм и контор либо в качестве независимых брокеров, имеющих статус индивидуальных предпринимателей.
Наряду с этим закон предусматривает совершение биржевых сделок биржевым посредником от своего имени и за свой счет с целью последующей перепродажи на бирже (дилерская деятельность).
Понятие брокерской и дилерской деятельности более полно и четко раскрываются в ст. 3 Федерального закона от 22.04.96 N 39-ФЗ О рынке ценных бумаг.
Помимо этого нормы о брокерской деятельности, а также о статусе таможенных брокеров и страховых брокеров содержатся в Таможенном кодексе РФ (ст. 157) и Законе РФ от 27.11.92 N 4015-1 Об организации страхового дела в Российской Федерации (ст.
8).
Коммерческое посредничество, а соответственно, и представительство регулируются также заключаемыми договорами. В ГК РФ предусмотрены следующие договоры коммерческого посредничества: поручение, комиссия и агентирование. Наряду с ними в торговой практике достаточно широко применяются регулирующие фактическое посредничество договоры об исключительной продаже товаров, дистрибьюторские контракты, договоры торгового агентирования (простого посредничества) и случайного посредничества.
Их содержание определяется общими нормами договорного права и документами Международной торговой палаты о соответствующих договорах, имеющими значение торговых обычаев.
3. Договор комиссии сформировался как договор торгового предпринимательства. коммерсантами осуществляются огромные объемы комиссионных продаж. В странах, имеющих торговые кодексы, договор комиссии регулируется этими кодексами.
В дореволюционной России договор комиссии также регламентировался Торговым уложением 1887 и 1903 гг. Глава 51 ГК РФ Комиссия воспроизводит большинство положений Торгового уложения.
Современные особенности совершения комиссионных операций почти не нашли отражения в кодексе.
Содержание договора комиссии определяется ст. 990 ГК РФ. Согласно этой норме одна сторона - комиссионер обязуется по поручению другой стороны - комитента за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.
В договоре внешнеторговой комиссии, называемом консигнацией, комиссионер именуется консигнатором, а комитент - консигнантом.
Изучение норм гл. 51 ГК РФ свидетельствует о том, что и в российском законодательстве происходит все более глубокое разделение коммерческой (предпринимательской) и бытовой комиссии. Особенности отношений коммерческой комиссии в отдельных областях хозяйственной деятельности регулируются также другими законами, например, Федеральным законом от 08.12.95 N 193-ФЗ О сельскохозяйственной кооперации.
Подобно тому, как фактически разделилась на два подвида купля-продажа (на розничную и оптовую), есть все основания для законодательного разделения коммерческой комиссии и комиссии бытовой.
Согласно п. 2 ст. 990 ГК РФ договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия, с указанием или без указания территории его исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру.
Договор может заключаться с условием относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии. Подобные положения касаются лишь договоров коммерческой комиссии и не имеют отношения к договорам с участием граждан.
По поручению комитента комиссионер находит на соответствующем рынке покупателей (продавцов), самостоятельно проводит переговоры с ними и сам заключает от своего имени, но за счет комитента договор купли-продажи с лицом, которое предложит наиболее выгодные условия. Все права и обязанности, вытекающие из совершенных комиссионером сделок с другими лицами, возникают для самого комиссионера, хотя бы комитент и был назван в сделке, т.е. было указано, в чьих интересах действует комиссионер.
Это правомерно, поскольку комиссионер вступает в отношения с другими лицами от своего имени и несет ответственность перед покупателем (продавцом) за выполнение принятого на себя обязательства.
Не изменяет данного правила и то обстоятельство, что комитент может участвовать в переговорах между комиссионером и продавцом (покупателем) товара и высказывать свои предложения по условиям договора. В договоре коммерческой комиссии может предусматриваться право комитента заявлять возражения по условиям заключенного договора купли-продажи и обязанность комиссионера внести требуемые изменения в договор.
В соответствии с существующей практикой комиссионер обязан выслать комитенту экземпляр договора, заключенного с третьим лицом.
Совершение сделок за счет комитента означает, что комитент финансирует выполнение заключаемых комиссионером договоров либо предоставляет имущество для реализации. Поэтому предпринимательский риск, т.е. вероятность получения прибыли или понесения убытков, ложится на комитента как на собственника приобретаемого за его счет или отчуждаемого имущества, отсюда необходимость особого построения отношений между комиссионером и комитентом.
Принятое на себя поручение комиссионер обязан исполнять: во-первых, в соответствии с указаниями комитента; во-вторых, на наиболее выгодных для комитента условиях. Таким образом, при совершении сделок комиссионер обязан руководствоваться интересами комитента и его указаниями.
Комиссионер вправе отступать от указаний комитента в случае, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах комитента и он не мог предварительно запросить комитента либо не получил своевременно ответ на свой запрос. При несоблюдении таких требований отрицательные последствия отступления от условий поручения ложатся на комиссионера.
Так, если комиссионер без разрешения комитента продал товар в кредит или выдал аванс, то при возникновении убытков он обязан возместить утраченные денежные средства комитенту.
Статья 995 ГК РФ ввела принятое в зарубежном законодательстве положение о том, что комиссионеру, действующему в качестве предпринимателя, может быть предоставлено право отступать от указания комитента без предварительного запроса. В этом случае комиссионер обязан в разумный срок уведомить комитента о допущенном отступлении, если иное не предусмотрено договором.
Это также один из примеров последовательного разделения комиссии коммерческой и бытовой.
Особое значение имеют условия договора комиссии в отношении цены, по которой комиссионер может продавать или покупать за счет комитента товары, а также о порядке платежа. ГК РФ устанавливает последствия отдельных отступлений комиссионера от указаний комитента по этим вопросам.
Комиссионер, продавший имущество по цене ниже согласованной с комитентом, обязан возместить последнему разницу, если не докажет, что у него не было возможности продать имущество по согласованной цене и продажа по более низкой цене предупредила еще большие убытки. В случае, когда комиссионер был обязан предварительно запросить комитента, комиссионер должен также доказать, что он не имел возможности получить предварительно согласие комитента на отступление от его указаний.
Если комиссионер купил имущество по цене выше согласованной с комитентом, комитент, не желающий принять такую покупку, обязан заявить об этом комиссионеру в разумный срок по получении от него извещения о заключении сделки с третьим лицом. В противном случае покупка признается принятой комитентом.
Если комиссионер сообщил, что принимает разницу в цене на свой счет, комитент не вправе отказаться от заключенной для него сделки.
Особый случай представляет реализация товара на условиях более выгодных, чем предусмотрено поручением. По российскому законодательству (ст. 992 ГК РФ) дополнительно полученная сторонами выгода делится сторонами поровну, если иное не предусмотрено договором комиссии.
По законодательству ряда западных стран в таких случаях вся выгода поступает комитенту как собственнику товара.
В литературе о договоре комиссии рассматриваются в основном условия этого договора, вытекающие из положений закона. Однако для коммерческой комиссии не менее важно определение общеторговых условий, касающихся поручаемой покупки или продажи товара: об ассортименте, о качестве, о сроках продажи и передачи, о допустимом снижении цены, о требованиях к маркировке товара и тары, о сопроводительной документации.
Здесь имеется много важных моментов.
Значительно отличаются по содержанию договоры в зависимости от того, передается ли реализуемый товар комиссионеру или с товаром работает сам комитент, действующий во исполнение сделок комиссионера. С учетом этого обстоятельства сторонам приходится определять способ транспортировки, пункт отгрузки или доставки, согласовывать транспортные реквизиты, порядок прохождения таможенных процедур и другие вопросы. При передаче товара комиссионеру он одновременно становится хранителем и отвечает за целостность товара.
На него может возлагаться страхование сохранности товара.
В коммерческой сфере комиссионеры нередко привлекают для реализации товаров другие организации - субкомиссионеров. При заключении договора с субкомиссионером комиссионер остается ответственным перед комитентом по всем предусмотренным в соглашении между ними обязательствам.
Товар, поступивший к комиссионеру для продажи, остается собственностью комитента. Учет такого товара и вырученных от его продажи денежных сумм ведется на отдельных счетах.
На этот товар и денежные средства комитента не может быть обращено взыскание по собственным долгам комиссионера.
Совершение сделок за счет комитента влечет обязанность комиссионера передать комитенту имущество или деньги, полученные от третьего лица по сделке. Вместе с тем комиссионер может оставить в своей собственности средства, передача которых не предусматривается законом и договором. Таковы, например, суммы неустоек, взыскиваемых комиссионером с третьих лиц за неисполнение ими обязательств по сделке.
Комитент не может претендовать на эти средства, поскольку не является стороной в договоре с третьими лицами.
Выгода комиссионера состоит в получении комиссионного вознаграждения. Его размер традиционно устанавливается в виде процента от цены продажи (покупки) товара. Если стоимость проданного товара перечисляется комитенту частями, то и вознаграждение может выплачиваться по каждой части.
В силу ст. 991 ГК РФ если порядок выплаты договором не определен, то вознаграждение уплачивается после полного исполнения договора комиссии, т.е. получения комитентом средств за весь товар.
Вознаграждение выплачивается и в том случае, если договор не был исполнен по причинам, зависящим от комитента. Когда договор комиссии исполнен частично, комиссионер может требовать уплаты вознаграждения лишь пропорционально выполнению поручения.
Комиссионер имеет право также на возмещение ему всех необходимых расходов, которые он понес. Такие расходы связаны с транспортировкой, выгрузкой, переоценкой, страхованием, если оно предусмотрено.
Вместе с тем комиссионер не вправе требовать уплаты ему вознаграждения как хранителю товара, возмещаются лишь затраты по хранению. По принятой практике в расходы не включается заработная плата персоналу, которая выплачивается из вознаграждения, получаемого за исполнение договора.
В случае возложения на комиссионера обязанности оказания дополнительных услуг комитенту (проведение маркетинговых исследований, рекламных мероприятий, осуществление предпродажной доработки товаров, сервисного обслуживания покупателей и т.п.) плата за такие услуги должна определяться в договоре отдельно к ставке комиссионного вознаграждения.
Выплата вознаграждения обусловливается представлением комиссионером комитенту отчета об исполнении поручения и передачей всего полученного по договору комиссии. Комитент, имеющий возражения по отчету, должен сообщить о них комиссионеру в течение 30 дней со дня получения отчета, если договором не установлен иной срок.
В противном случае отчет считается принятым.
Для обеспечения выплаты вознаграждения и затрат ст. 997 ГК РФ предусматривает право комиссионера на односторонний вычет своей доли из сумм, поступивших для комитента. Вычет отличается от удержания, предусмотренного ст. 359 и 360 ГК РФ.
Реализация удерживаемого имущества допускается в порядке, установленном для реализации залогов, т.е. по решению суда. Вычет своей доли - неизмеримо более действенный способ обеспечения интересов комиссионеров.
Договор коммерческой комиссии широко используется в России для реализации импортируемых товаров, что обусловливается недостатком оборотных средств у торговых фирм и трудностью получения банковского кредита. Договор комиссии нередко применяется для определения перспектив сбыта новых, нетрадиционных видов товаров.
Как уже было сказано, во внешнеторговых отношениях договор комиссии именуется консигнационным. Договоры консигнации регулируются Типовым коммерческим агентским контрактом, разработанным Международной торговой палатой (изд. 1991 г. N 469) и Руководством по составлению коммерческих агентских контрактов (изд. 1983 г. N 410).
В них наряду с агентским контрактом детально регламентируются отношения по консигнации, даются рекомендации по составлению консигнационных контрактов.
В режиме консигнации продажа товаров осуществляется с консигнационного склада посреднической организации, получающей товар от импортера (консигнанта).
